信托目的及信托功能

信托主要功能可以分为财富管理、财富传承、家族企业治理工具、风险隔离、税收筹划等。其中财富管理功能主要通过商业信托（营业信托）实现，其余功能主要以民事信托关系体现。

受托人权利扩大的趋势（谨慎投资人标准）

无论是美国强大的商业信托，还是中国信托公司持有的近20万亿信托资产，都体现着信托的财富管理功能。英国和美国都经历了从法定投资范围（小心翼翼，不能犯错）到理性人（赋予部分投资权限，prudentperson），再到可以采用现代组合投资理论的理性投资人（prudentinvestor）标准。在《美国第三次信托法重述》中，规定谨慎投资人规则包含注意（care）、技能（skill）和谨慎（caution）。理性投资人标准允许受托人投资时进行合理的冒险，可以从投资计划的整体考虑，可以更自由地进行投资组合和投资决策。受托人权利的扩大意味着现代信托从传统保守到开放自由的发展趋势。

离岸信托的立法突破

传统的英美司法实践中，委托人不能在信托中保留过多的权利，否则很容易被债权人和其他利益相关人攻击，法官可能会以虚假信托的理由撤销托。很多离岸地为了将自己打造成离岸金融中心，吸引全球的资金汇聚，在继承传统英美法系信托制度的基础上，进行了大量创新。例如英属维尔京群岛推出了VISTA法案，即《维尔京群岛特别信托法》。该法允许委托人在信托中保留较多的权利。例如为了满足委托人对于家族企业的控制权，或者为了打消人们对于离岸地信托公司作为受托人持有家族股权的担忧，VISTA允许受托人直接持有股权的同时不享有投票权和其他权利，上述权利由公司的原股东和董事行使。该法案既可以使委托人通过信托方式保护其财产，又排除受托人过多干预公司运营。其他离岸地后续也出台了类似的法案。除委托人留权外，很多离岸信托还允许设置信托保护人、反胁迫条款、避险条款、信托意愿书等信托结构。此外，离岸信托委托人对欺诈转让的规定也有利于委托人。在离岸地法律政策环境如此友好的背景下，离岸信托近年来发展迅猛，成为富豪家族的优选配置。在美国、香港等地上市的中资背景企业中，其搭建的股权架构通常近似如下：（1）在英属维尔京群岛设立几个不同目的的信托，例如家族股权控制、家族成员供养、管理层和员工激励、慈善事业等，这些信托分别在英属维尔京群岛设立BVI公司。设立这些信托是考虑到在英属维尔京群岛注册公司便利，对外披露义务少，保密性强、税收优惠等优势。（2）上述BVI公司在开曼群岛（Cayman）（或百慕大群岛）出资设立一家公司P，作为拟上市公司主体，由于开曼群岛法律制度健全、同时满足信息披露要求，美国或中国香港的证券监管部门认可开曼群岛或百慕大群岛等离岸地注册的公司作为上市主体。（3）在开曼群岛设立的拟上市公司P作为股东，在香港设立一家控股公司，由这个公司控股国内的实体公司；或者在开曼群岛设立的拟上市公司P直接控股国内的实体公司。在香港设立公司目的是考虑到香港与大陆之间的税收协定安排，可享受预提所得税减免政策。

离岸信托中委托人留权制度的风险分析

尽管离岸信托有诸多的好处，但也存在着一定的风险。因为一切完美都是平衡基础上的完美。首先委托人希望在信托中保留过多的权利，尽管离岸地法律允许委托人在信托文件中保留诸多的权利，但操作不当很容易被认定为虚假信托，受到债权人或其他利益相关方的攻击。相对于离岸地法律，英国和美国关于虚假信托的法律相对保守。在美国国内的很多判例中，如果委托人保留过多的权利，例如撤销信托、随意处置信托财产和自由处分信托受益、操纵受托人处理信托事务等，都可能被认定为虚假信托。即使委托人将财产转移到离岸地设立离岸信托，如果在信托文件中或实际操作中能够控制信托财产或者信托利益的分配，美国法院仍可能基于虚假信托来保护债权人的利益。在一些具体案例中，委托人以受托人反胁迫条款为由拒绝获取信托财产的分配，以偿还债权人，被美国法官判藐视法庭罪。

美国以特拉华州为代表的的信托立法突破

美国信托立法由联邦立法和州立法组成，特拉华州是美国信托立法的潮流引领者，在美国和国际上都比较知名，引领着美国信托立法向更开放的方向发展。特拉华州的立法突破主要体现在：（1）允许设立财产保护的自我信托，已经被美国13个州借鉴。日本新信托法也采纳了自我信托。（2）允许委托人保留以下权利：a.受益权；b.受到一定限制的财产指定权；c.否决受托人对信托财产的分配；d.任命保护人和信托咨询专家；e.撤换、增加新的受托人、保护人和信托咨询专家。（3）特拉华信托必须具有如下的特殊结构设计要求：a.特拉华信托必须是不可撤销信托；b.信托文件中必须含有挥霍者条款；c.必须选择特拉华州法律为信托法律关系的适用法；d.至少选择一名特拉华州受托人。

私人信托公司（PTC）

私人信托公司在美国和离岸信托中比较常见。私人信托公司是由家族组建信托公司并且担任家族信托的受托人。私人信托公司只对家族内部提供服务。不面向公众，受到的监管较少。设立私人信托公司的好处是可以避免将家族的财产委托给陌生的第三方受托机构，由家族成员严格按照信托文件和公司章程管理家族企业。同时可以达到财产隔离的目标。实践中很多富豪阶层在离岸地通过设立私人信托公司的方式管理家族资产。

《关于信托法律适用和承认的海牙公约》介绍

这是第一部关于信托法的国际公约，简称《海牙公约》，海牙公约考虑到大陆法系和英美法系对于所有权的区分，试图向大陆法系国家引入信托的概念，统一了信托冲突法规则。但由于不同法系的认知差异，以及内容不够全面的特点，很多国家对海牙公约持观望态度。目前签署《海牙公约》的国家约为10个，我国香港因为英国的原因延续适用《海牙公约》预览时标签不可点收录于话题#个上一篇下一篇


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